社科院谢鸿飞研究员:彰显民法学的中国风格_高教-查字典教育资讯网
 
社科院谢鸿飞研究员:彰显民法学的中国风格

首页 > 

高教

 > 社科院谢鸿飞研究员:...

社科院谢鸿飞研究员:彰显民法学的中国风格

有什么样的民法学,就有什么样的民法典。中国民法学与民事立法历来存在深层互动关系:民法学为民事立法提供理论支持,民事立法影响民法学的广度和深度。制订一部中国民法典,是几代民法学者的梦想。改革开放30多年来,中国民法学研究获得长足进步。民法学研究者深入发掘中国人的实践理性、价值观念、交往规则和生活方式,总结时代特色和民族精神,继承本国优良法律文化传统,吸收域外有益学术经验,形成了相对成熟的具有中国特色的民法学思想体系。民法总则的诞生,在一定程度上可以说是中国民法学发展的成果。

民法学研究与民法典编纂关系紧密

民法典编纂是相当浩大的工程,除了国家法治进步、经济社会条件具备,还需要深厚的民法学理论积累。民法典调整的领域繁多,包括市场经济领域、其他社会领域、婚姻家庭领域和个体人格与私生活领域等等,堪称社会生活的百科全书。在成文法国家,民法典的条文数往往最多。更难的是,民法所调整的这些领域在价值理念、运行逻辑和实施机制方面往往差异较大,甚至截然不同。比如,市场经济领域以经济利益最大化为驱动力,强调对价关系;其他社会领域追求社会公益或成员的共同利益,培育社会成员公共精神和社会归属感;家庭领域以源于血缘和婚姻的爱为基础,保护弱者,可能并不特别强调成员之间权利义务的平衡;个人人格与私生活领域以人格多元化发展为旨归,重视人格自由发展。民法典必须将不同领域的法律规范整合为一个层次分明、彼此关联的有机体系,其编纂难度可见一斑。

1814年,德国法学家萨维尼曾与另一位学者蒂堡发生一场激辩,讨论德国有无能力编纂民法典的问题。尽管当时德国已经形成了影响至今的近代民法学体系,民法学大家也不断涌现,但萨维尼还是认为,德国民法学并未深入研究德国的“民族精神”,即民族的实践理性、观念世界和生活方式,尚无法为民法典提供坚实的智力支持。而民法典又具有稳定性,若率尔操觚,以薄弱的民法学理论建构民法典,可能使其成为夹生饭。从这场辩论中可以看出,学者对民法典编纂的学理支持是多么看重。新中国成立后,我国前四次民法典编纂没有取得预期效果,其中一个重要原因就是缺乏成熟的民法学理论的支撑。今天,全面深化改革、全面依法治国的伟大实践,为民法典编纂提供了前所未有的有利时机。中国的民法理论研究也已经有了一个质的飞跃,在批判借鉴外国法学理论、制度、概念的基础上形成了比较完整的中国民法学体系。中国有条件、有能力也有信心制定一部立足中国实际、直面中国问题、展现中国特色、具有中国气派的民法典。

中国民法学研究已初具特色

近代以来,中国民法学理论很多是从欧陆国家尤其是德国民法学中学习而来。改革开放后,中国民法学界不再囿于传统欧陆民法学理论,而是广泛参酌国际交易惯例、英美法系国家和其他大陆法系国家的重要规则,并考察中国的民情风俗、司法实践和交易习惯,形成了具有较鲜明中国风格的民法学理论。

在风格上,中国民法学兼顾法学理论的实用性。德国民法理论体系比较抽象,致力于对生活事实进行层层提炼。中国民法学虽然学习德国民法学,但在一定程度上吸收了英美法系的实用主义思维,关注具体的社会生活事实。从法律适用角度看,法律规则越抽象,其适用范围就越大,法律适应社会的能力就越强;法律规则越具体,其适用范围就越小,法律适应社会新情势的能力相对就弱。以侵权法学为例,欧陆民法学较少讨论细致而微的侵权行为类型,学者研究的焦点往往是侵权行为的一般构成要件。而中国民法学者对侵权行为的类型研究热情洋溢,不仅研究各种侵害财产权和人身权的行为,还细分侵害同一种权利的不同侵权行为类型,这与关注个案具体情境的英美法系更相似。民法学研究风格也影响法律风格。这次民法总则编纂过程中,立法者很重视法律的实用性,对某些实用性较差的条款没有采用。

民法典的体例编排深受实用性观念影响。中国民法典编纂并没有纳入抽象程度极高的债权总则,而是将其分散到民法总则和合同法中。相反,传统大陆法国家民法典没有单独成编的合同和侵权规则,而这些都会在中国民法典中独立成编。这种体例编排减弱了民法典的抽象性,凸显了其实用性。民法总则一改传统“民事主体—法律行为—民事权利客体”三位一体的结构,采用“民事主体—法律行为—民事权利—民事责任”四位一体的结构,其逻辑是民事主体通过法律行为取得民事权利,在民事权利被侵害时,民事责任将启动。这种结构的逻辑更顺畅,体系感也更强。

法律的通俗化是中国民法典编纂的一个重要特色。中国民法学强调法学概念的重要性,但并不认为概念越多越好,而更坚持“若无必要,勿增实体”的学术训诫。专业术语也尽可能接近日常用语,并不刻意使用“法学家汉语”。民法总则除了权利能力、行为能力等不得不使用的术语外,其他无需使用的专业术语均被舍弃,如除斥期间、财团法人等,而尽可能采用通俗的表达方式和措辞。

与国外民法典不同的是,中国民法承担着指引民众选择社会行动的功能。理论界和立法机关不仅将民法典作为裁判规则,也将其作为指引民众选择做或不做某种行为的规则。民法强调实用和通俗的法律适用,也使民事立法不再为专业人士所垄断,转而成为沟通社会与国家的重要渠道。这无疑有助于实现立法民主,助益民事法律回应社会需求。民法的亲民风格也可以使民众充分知悉其民事权利,预知其民事活动的法律效力,更大程度发挥法律功能。

继续挖掘民法学的中国元素

经过长期理论沉淀,中国已经初步建立了自己的民法学理论体系。中国民法学不仅构建起新时代民法学的体系、概念、原则、制度和规则,而且较为深入地研究了相关国际规则和惯例、主要国家和地区的民法制度。中国民法学研究在主题和内容上体现出鲜明的中国特色。

重视对社会新问题的研究。技术、经济和社会的整体发展,尤其是互联网的普及,改变了传统交易模式和社会生态。众多全新的法律难题不断出现,使诞生于工业革命初期的近代民法学捉襟见肘。中国民法学具有后发优势,学界较少受传统民法教义学的约束,改革开放伊始就致力于研究各种新型法律关系。对互联网时代的新交易形态和侵权方式,学界更是始终保持高昂研究热情,细致讨论电子商务合同、数据和虚拟财产、个人信息等。分时度假合同、特许经营合同、旅游合同等新型合同也成为重要的研究主题。学者不仅研究这些交易结构和运作方式,还致力于建构一般原理体系,使中国民法学彰显了时代特征。

重视中国问题的研究。各国和地区经济、政治、社会和文化背景的差异,决定了民法学有很多无法被简单归纳的内容。中国民法学研究自然有较多中国元素。比如,关于所有权制度,传统民法学理论仅研究单一的所有权,但中国存在国家、集体和私人所有权,远比传统所有权复杂。民法学界一方面充分尊重宪法中的所有权秩序,另一方面提出多个促进土地权利流转的法律方案。此外,法人制度中的机关法人和事业单位法人、农村承包经营户等具有中国特殊性的事物,也为学者所广泛关注。采用营利法人和非营利法人的法人分类,辅之以特别法人,不仅通俗晓畅,而且也囊括了现实生活中的法人形态。这些都体现了中国民法学对本土问题的重视。

今后,中国民法学应继续对民法的中国元素进行深耕。比如构建稳定、持续的家庭关系与合理的继承制度,就要探讨家庭关系和生活方式背后的价值理念和文化心理。这类急需民法学回应的问题还有很多。从这个意义上说,中国民法学应持久努力发掘中国元素,建构法感情、法思想和法技术三者有机交融的民法学体系。


更多精彩资讯请关注查字典资讯网,我们将持续为您更新最新资讯!

点击显示

推荐文章

猜你喜欢

附近的人在看

推荐阅读

拓展阅读

相关资讯

最新资讯

  • 大家都在看
  • 小编推荐
  • 猜你喜欢
    • 地方 上海禁止小学随意加快教学进度 拼音学...
      东方网8月30日消息:据《新闻晨报》报道,“邻居家的孩子上小学前已经识字2000个了。家长们都说,不提前学拼音,孩子上学后会跟不上。”开学在即,本市不少小一生家长因为“邻居效应”,陷入焦虑情绪里。眼看着周围的孩子都在学这学那、上拼音补习班,原本想让孩子“一张白纸”地上小学的新生家长开始担心孩子入学后
    • 地方 新学期考证速成班成主流 证书并非多多...
      随着九月开学季的到来,一些职业培训也相继“开课”。而针对假期开设的全天候各色中小学生兴趣班、补习班开始告一段落。各类考证培训班、速成班开始成为主流。记者调查发现,随着“学生党”陆续开学报到,一些针对学生开设的假期培训项目开始陆续减少,上课时间也由平时转到双休日。这时,不少培训机构开始抓住另一个“赚钱
    • 地方 教育部:严查高校新生入学资格 对违规...
      据教育部网站消息,教育部日前发出通知要求高等学校认真核实新生入学资格,及时发现并处理冒名顶替考试和入学、高考移民、中介欺诈招生等行为,对违规或非法渠道获得录取资格的行为,发现一起,查处一起,决不姑息。2013年普通高等学校录取新生已陆续进校报到。教育部日前发出了《关于做好2013年普通高等学校录取新
    • 地方 海师范大学为本科生实习买“保险”
      新学年伊始,上海师范大学2010级学生将进入毕业实习阶段,为保障大四学生实习期间的人身安全,学校今年特别为2010级本科生集体购买“大学生实习期意外伤害保险”。与校园生活相比,实习环境的风险相对较大。学校、实习单位以及学生家长都很担心:学生在实习场所一旦发生意外,谁来负责?由于我国现行法律对实习生身
    • 地方 沪高中学业考调整 未合格2年内可补考
      【新民网·独家报道】记者今天(9月4日)上午从市教委获悉,本市将对普通高中学业水平考试制度进行调整。今后,学业水平考试成绩将作为高中毕业的重要依据、高中教学质量的重要手段,以及高校招生的初试依据。语数两科增加附加题据了解,本次主要对高三年级语文、数学、外语和思想政治4门科目的考试时间和内容进行了调整
    • 地方 申城小一新生补习班名额报满 家长急煞
      据劳动报报道,“焦虑了,带一年级的孩子去报名补习班,被告知全上海一年级课程全满。”开学才两天,在一个家长论坛上,不少小一新生家长发帖,想为孩子报补习班课外加码,才发现下手已晚。据了解,早在今年四、五月,一些小一新生秋季课程班就几乎名额报满。家长“课外猛加料”开学首日,小一新生家长嵇女士就打定了报班的
    • 地方 沪因病致贫家庭可申请生活救助 保障困...
      从今天起,《上海市因病支出型贫困家庭社会救助办法(试行)》(以下简称《办法》)将正式实施。据了解,之前在静安、闸北和浦东部分街道先行试点后,有近800个家庭得到救助,在全市范围铺开后,预计将惠及至少上万户家庭。据介绍,从2012年三个区的试点情况来看,因病致贫导致支出型贫困的家庭占到98%以上,困难
    • 地方 手机传试题 上海一考生研究生入学考作...
      为考取研究生,王某携带手机进入考场,并将试题拍下发给女友,让女友辜某给自己找答案,还买卖作弊设备。经闵行区检察院提起公诉,日前法院以涉嫌泄露国家秘密罪判处王某有期徒刑11个月,判处买卖试题的李某有期徒刑11个月,判处协助作弊的辜某有期徒刑8个月。王某大学毕业后一直没找到工作。今年1月,王某参加了20
    • 地方 家长自曝给老师送礼像作贼 大声疾呼出...
      东方网记者杜丽华、程琦9月6日报道:教师节快到了,家有校园娃你打算给老师送礼吗?这是摆在每位家长眼前的问题。申城小囡苗苗(化名)今年读初一,她的妈妈对此态度坚决:“肯定送!”至于送什么怎么送,让苗苗妈妈有些犯难:“每次给老师送礼都像作贼一样。”苗苗妈妈告诉记者,女儿从小学读到初中,每年教师节都会为老
    • 地方 上海九名市区特级校长任职郊区 提升郊...
      东方网8月30日消息:据《劳动报》报道,新学期开学,本市9所郊区学校将迎来9位来自市区的特级校长“掌舵”。记者从市教委获悉,上海首次统一选派的9名中心城区新晋特级校长,流动到郊区农村学校、薄弱学校或新建学校,帮助郊区学校提升办学水平。这9名自愿参加流动交流的特级校长来自黄浦、长宁、静安等6个中心城区
    • 地方 上海市1078辆校车获许可 小学生专...
      截至8月28日,上海市幼儿园、义务教育学校有1078辆校车获得校车许可,小学生乘坐的322辆校车均为按照国家标准设计和制造的小学生专用校车。据了解,上海市有9587名幼儿和20323名义务教育阶段学生乘坐校车,共有1078辆校车获得校车许可,比上半年减少71辆。其中接送幼儿校车494辆,比上半年减少
    • 地方 上海:企业实践 教师工地当“学徒”
      今年是上海市大规模组织中等职业学校青年教师开展企业实践的第一年。在上海建筑职业教育集团的组织下,来自市建筑工程学校、市房地产学校等7所中职学校的10名教师,日前到上海建工集团的建筑工地实地培训,当一回“学徒”。在两个月的培训期间,各工地项目经理、各岗位带教师傅手把手地让年轻教师们学习施工工艺,掌握操
    • 地方 上海医药工业研究院2014年招学术硕...
      2014年,上海医药工业研究院计划招收攻读学术型硕士学位研究生65人左右,上海医药工业研究院1979年经国务院学位评定委员会批准具有6个药学二级学科硕士学位授予权。1981年,医工院成为全国首批同时具有博士、硕士学位授予权单位之一。2000年,被国务院批准为药学一级学科博士学位授予单位。目前有药物化
    • 地方 上海近万名幼师缺口如何补? 过半都是...
      东方网9月2日消息:为缓解人口高峰造成的入园压力,本市到2015年将新建100多所幼儿园。新学年,30多所新增幼儿园开学,但是遇上了最大的问题——“老师告急”。据统计,本市出生人口高峰将持续到2018年,未来几年,随着新建幼儿园的增加,幼儿教师将持续紧缺。幼师缺口将如何填补?新园遭遇“老师荒”新学年
    • 地方 上海新增市一级幼儿园18所 具体名单...
      东方网9月6日消息:据《新闻晨报》报道,经对2013年上半年申报一级幼儿园的单位进行验收,并对部分已认定为一级幼儿园单位进行复验,市教委认定黄浦区好小囡幼儿园等47所托幼园所为上海市一级幼儿园。其中,新增上海市一级幼儿园18所,2013年上半年通过复验的上海市一级幼儿园29所。市民可登录“上海教育(
    • 地方 沪高校学生宿舍价:低至300高至20...
      据青年报报道,近日,有网友晒出南京师范大学随园校区两种宿舍的对比图,随即引发热议。记者了解到,上海多数高校都存在不同规格的宿舍,住宿费则按照宿舍规模高低收取,低至300元/学年/人,高至2000元/学年/人。“最高性价比”宿舍现身南师大南京师范大学的臧首成在送妹妹报到时拍下两张照片,一张是“上床下桌
    • 地方 张洁华:用真爱唤醒孩子的心智
      从事特殊教育的20个春秋里,张洁华带领全校老师,用激情感染学生,用智慧引导学生,用赏识激励学生,用柔情感化学生,为智障孩子的成长竭尽所能,她把特殊教育事业和自己的人生融为一体。张洁华对智障孩子怀有一份特殊的感情,在她眼里,智障孩子是一群天使送来的礼物,他们残缺的世界里,或许蕴藏着一座特别稀有的矿藏,
    • 地方 上海酝酿"替代高考"改革 "会考"有...
      上海正酝酿一幅“替代高考”改革路线图:有望逐步完善高中学业水平考试,先取代自主招生笔试,并最终取代上海高考。记者昨天从市教委获悉,深化招生考试制度改革列为今年下半年重点,正与几大高校研究先行先试方案,让俗称“会考”的“学业考”实现“一考多能”,减轻学生应试应考负担。现行高中学业水平考试共10门科目,
    • 地方 普陀 | 新生娃进校先拍照 留存珍贵...
      【新民网·独家报道】给每个新生拍一张照片,五年后毕业时,学校还会把大家入学时的这些镜头制作成VCR,作为礼物送给每一个即将离校的孩子。新民网记者了解到,这项拍摄活动已经在上海普陀区武宁路小学实施3年。在武宁路小学分校区,是所有一二年级小朋友上课的地方。今天第一天正式上学的一年级新生,学校还安排了一个
    • 地方 开学第一天:静安多个学校辟隐形停车带
      【新民网·独家报道】今天(9月2日)是上海中小学开学的日子。每年的开学日,也是一些学校周边道路特别拥堵的时候。新民网记者今天在现场看到,为缓解开车家长的停车难问题,警方在一些学校周边开辟了“隐形停车带”。孩子已经进了学校,家长还是不放心,站在校门口不时向孩子招手……这样的情况,每年都会在学校门口“上
    • 地方 沪新开65所公办中小幼学校 多在郊区
      【新民网·独家报道】明天(9月2日),申城中小幼学生将迎来开学日。记者今天从市教委获悉,2013年秋季开学,上海共新开办65所公办中小幼学校。其中,57所处于城郊结合地区和郊区集镇,有效缓解了人口出生高峰和城市人口在城郊结合地区集聚所产生的入学矛盾。同时,新开办的学校引进了一批优质教育资源,增加了郊
    • 地方 上海幼儿园试点APP直播 孩子表现获...
      今年9月开学后,上海市市立幼儿园正式使用“市立家园”APP应用。家长通过“市立家园”客户端,可以即时看到孩子在幼儿园的一举一动,还可以和老师、其他家长互动。大人孩子都有分离焦虑“新入园后,有分离焦虑的不仅是孩子,还有家长,他们渴望能了解孩子在幼儿园的一举一动。我们理解家长的心情,也希望家校互动,共同
    • 地方 上海医药工业研究院研究生助学金100...
      2014年起国家对于计划内研究生收取学费,要求硕士生每人每年学费不超过8000元,中国教育在线了解到,上海医药工业研究院2014年对于非定向研究生收取学费3000元/学年/生,所收学费全部用于提高原有奖学金和助学金的额度。奖学金不低于80%的覆盖面,助学金100%覆盖面。2014考研招生简章考研网络
    • 地方 卞松泉:摇篮文化呵护学生成长
      卞松泉是上海市杨浦区打虎山路第一小学校长的小学校长,在全国也有一定的影响力。打虎山路第一小学在卞松泉领导下办学有成,成为上海的名校,被外地同行称为上海的“打虎小学”。卞松泉非常重视提升师生的人文素养,而学校的文化艺术活动是重要的载体。打一小学有近20个以“摇篮”命名的学生社团,让学生知道打一小学是他
    • 地方 上海高中学业考调整 语数考提前、增附...
      东方网9月5日消息:据《i时代报》报道,本市高中学业水平考试(以下简称“学业考”)制度调整方案昨天出台,今后学业考成绩将成为高校自主招生的重要参考依据。复旦大学、上海交大等高校明确表态支持这一做法,表示将研究制定新的自主招生方案。不过,这一方案在今年高三年级暂不实施,从2015年参加高考的学生开始。
    • 地方 宋庆龄幼儿园园长封莉蓉:给予学生快乐...
      封莉蓉作为宋庆龄幼儿园的首任园长,从事教育事业30年,积极贯彻宋庆龄“把最宝贵的东西给予儿童”的宗旨,坚持“海纳百川,有容乃大,以我为主,为我所用”的办园宗旨,坚持以人为本、依法办园的原则,将宋庆龄幼儿园建设成为融中贯西的大舞台。为了实现宋庆龄“实验性、示范性、加强科学研究”的工作方针,封莉蓉老师与
    • 地方 上海初中语文教材选录了7篇鲁迅的作品
      近日,一则“人教版初中语文教材撤下所有鲁迅作品”的消息成为社会舆论关注的热点。随后,人教社辟谣称在初中义务教育语文教材当中,仍选用了鲁迅的6篇文章。昨天,记者查证发现,上海初中语文教材选录了7篇鲁迅的作品,鲁迅也是在沪版教材当中,现当代作家被录用作品最多的一位。对于有人认为“鲁迅作品有些生涩难懂,应
    • 地方 市教委重申:一年级不学拼音是误读
      【新民晚报·新民网】“一年级不学拼音是误读”,上海市教委教研室副主任谭轶斌在8月29日召开的教委相关研讨会上如此表示。而市教委教研室语文教研员薛峰则用三个“没有”——“一二年级没有抄写、默写字母、音节的要求”“一二年级没有为汉字标注音节的要求”“拼音学习没有掌握拼音术语及相关专门知识的要求”,说明了
    • 地方 鞍山初级中学教室空气一"扫"便知
      【新民晚报·新民网】9月2日是开学第一天,面对暑期里装修后的崭新校舍,不少家长忧心其空气质量。上午,记者在飞虹路上的鞍山初级中学看到了本市首批“中国·好空气”电子铭牌,只要用手机对准房间内的电子铭牌扫一扫,针对这个教室的详尽室内空气质量检测报告尽在掌握。“中国·好空气”电子铭牌是由上海市环保产业协会
    • 地方 替代高考:上海酝酿会考一考多能
      上海正酝酿一幅“替代高考”改革路线图:有望逐步完善高中学业水平考试,先取代自主招生笔试,并最终取代上海高考。记者昨天从市教委获悉,深化招生考试制度改革列为今年下半年重点,正与几大高校研究先行先试方案,让俗称“会考”的“学业考”实现“一考多能”,减轻学生应试应考负担。现行高中学业水平考试共10门科目,