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2016年司法考试《理论法学》每日一题(4月1日)

 

题目:关于实证主义法学和非实证主义法学,下列说法不正确的是(  )。

A、实证主义法学认为,在“实际上是怎样的法”与“应该是怎样的法”之间不存在概念上的必然联系

B、非实证主义法学在定义法的概念时并不必然排除社会实效性要素和权威性制定要素

C、所有的非实证主义法学都可以被看作是古典自然法学

D、仅根据社会实效性要素,并不能将实证主义法学派、非实证主义法学派和其他法学派(比如社会法学派)在法定义上的观点区别开来

【正确答案】 C

【答案解析】 选项A说法正确。依据对法与道德的关系的不同主张,大致区分出两种基本立场,即实证主义的法的概念和非实证主义或自然法的法的概念。所有的实证主义理论都主张,在定义法的概念时,没有道德因素被包括在内,即法和道德是分离的。具体来说,在法与道德之间,在法律命令什么与正义要求什么之间,在“实际上是怎样的法”与“应该是怎样的法”之间,不存在概念上的必然联系。与此相反,所有的非实证主义理论都主张,在定义法的概念时,道德因素被包括在内,即法与道德是相互联结的。

选项B、D说法正确。法实证主义者以下列两个要素定义法的概念:权威性制定和社会实效。非实证主义与实证主义的法的概念的区分是,前者坚持在定义法的概念时除了权威性制定要素和社会实效性要素,必须要以内容正确性为定义要素。而对于实证主义来说,则不包括前者要求的内容正确性。

选项C说法错误。非实证主义法学包括传统的自然法理论和超越自然法与法实证主义之争的所谓第三条道路的那些法学理论。

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